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祭奠权受侵害适用公序良俗原则救济

来源:2019-04-26 10:22:51
    通过原则进行保护一一适用公序良俗原则救济俊害祭其权行为
    “公序良俗原则是现代社会维护国家、社会一般利益及一般道德观念的基本原则”,“己经成为法官依据自己的法观念和法意识对是非善恶作出价值判断的主要工具”。公序良俗原则对祭奠权这一法律漏洞的填补发挥着重要作用。正是由于这种植根于社会道德观念的基本原则,法无明文规定的祭奠权才被看做是法治社会个体应当享有的利益。可见,祭奠权的范围是由人们根据公序良俗原则而确定的,侵犯祭奠权的行为必然是违反公序良俗的行为。司法实践中,适用公序良俗原则来保护祭奠权,具体应当沿着以下路径来进行。

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    适用侵权法理论进行保护。大陆法系侵权法理论上,侵权行为的构成有三个层次,也即三种侵权行为类型:一为权利侵害类型,即侵权行为侵害法定民事权利;一为公序良俗违反类型,即以违背公序良俗的方法侵害他人利益;一为法律违反类型,即违反保护他人的法律致他人利益受损。这三种侵权行为类型互为补充,构成完整的侵权行为体系。对此,大陆法系国家和地区多以立法或判例予以肯定。
    目前我国的侵权法很不完备,《民法通则》只规定了权利侵害的侵权行为类型。2001年2月最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条“违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益”应承担民事责任的规定,确立了侵权行为的公序良俗违反类型,对《民法通则》的缺陷作出了有益补充。2001年8月,最高人民法院作出了《关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育权利是否应承担民事责任的批复》,《批复》以侵害公民依据宪法所享有的基本权利为理由,使加害人承担民事责任,确立了法律违反的侵权行为类型。通过我国多年来理论界和实务界的共同努力,通过立法和司法解释等形式,逐步完善了我国侵权行为法体系,为权利和利益提供了周全完备的保护。关于祭奠权的保护就应当依照公序良俗违反类型进行保护。
    关于侵害祭奠权的请求权基础,为侵权行为法的一般条款规定。我国《民法通则》第106条第2款是关于侵权行为的一般规定,“公民、法人因过错侵害国家的、集体的财产,造成他人财产、人身损害的,应当承担民事责任”。关于对财产、人身的理解,王利明教授认为:“财产和人身并非仅限于财产权和人身权,还包括了未形成权利的财产和人身利益。”因此,对侵害祭奠权这一法益便有了正当性的请求权基础。学界通说认为,一般侵权行为具有四个构成要件,即行为违法性、造成损害事实、违法行为与损害事实之间有因果关系、行为人有过错。这里需要特别注意的是,对于没有形成权利的法益,在法律上缺乏一种可预见性,人们不知道何种行为会导致对他人利益的侵害,以及造成的损害会产生什么样的后果。如果对违反公序良俗损害法益的所有行为都运用法律手段加以救济,对当事人一方是不公正的,也必将产生过多的诉讼,司法机关将难堪重负。