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祭奠权纠纷应注重尊重民间风俗习惯

来源:2019-04-26 10:25:39
    民法一般都运用法律技术手段对应救济的范围加以界定,明确何为因违法行为而造成的损害,以便确定赔偿范围。这种法律技术手段就是考虑行为人的主观状况。在德国和我国台湾地区采取了权利和法益二元区分的保护原则,对侵害法益的主观要求是故意,即存在违反善良风俗的恶意,对法益人造成了损害。而对权利的侵害是不同的,法定的权利类型化可以起到一种公示效果,人们在实施某种行为时,应当可以合理预见到其行为是否会损害他人的利益,因此,无论侵害人故意或过失,均应对损害后果承担赔偿责任。

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    注重尊重民间风俗习惯。对于祭奠权纠纷,法律上没有提供可资借鉴的解决规则,属于法律漏洞。法官应当通过法律解释方法,弥补法律漏洞,以昭示正义,发展法律。对于弥补法律漏洞,梁慧星先生认为,首先考虑的方法是依习惯,但是习惯属于事实,应由当事人举证证明,且该习惯不违反法律和公序良俗。
    在我国的法律体系中,没有遵从大多数国家对习惯予以立法确认的做法,而是采取了“犹抱琵琶半遮面”的保守态度,造成了思想上的不统一,出现了一些自相矛盾的做法。目前,虽然我国《民法通则》并没有明确承认习惯可以作为法律的渊源,但是,从我国《宪法》第四条和《民法通则》第七条的规定看,均使民事习惯得到法律认可成为可能。而且我国的有关法律和司法解释已经对习惯的态度有了实质性突破,习惯在我国法律体系中已有了一席之地。
    我国学者普遍认为,一般意义上的习惯(非国际惯例)经国家认可即为习惯法,可成为民法的渊源。民事习惯成为习惯法,必须具备以下要件:第一,须有习惯之存在;其二,须为人人确认其有法之效力;其三,须系法规未规定事项;其四,须不背于公共秩序和善良风俗;其五,须经国家(法院)明示或默示承认。
    对于祭奠这样一个有深厚文化传统背景和广泛实践的善良风俗,已成为人们普遍遵守的行为规则,法官在个案审判中可以根据《民法通则》第七条的规定认可不违反法律基本价值的各地殡葬习俗作为法源,并以之确定当事人之间的权利义务,这是完全符合法律基本精神的,不仅有助于矛盾纠纷的公正解决,也有助于使人们感受到法律与生活的密切性,有利于增强法律的亲和性和感召力。但是,由于殡葬习俗在不同时期、不同地域、不同民族可能存在不同,法院在适用时要注意审查该风俗习惯,对于不符合法律基本精神,存在封建迷信色彩的习惯要坚决予以否定。